Penal na OAB - Crimes omissivos e comissivos.
Olá, senhores! E mais uma vez estamos aqui com as questões da
OAB para comentar item por item e bem explicadinhas para que você realmente
entenda sem perder muito tempo.
1 Isadora, mãe da adolescente Larissa, de 12 anos de idade, saiu um pouco mais cedo do trabalho e, ao chegar à sua casa, da janela da sala, vê seu companheiro, Frederico, mantendo relações sexuais com sua filha no sofá. Chocada com a cena, não teve qualquer reação. Não tendo sido vista por ambos, Isadora decidiu, a partir de então, chegar à sua residência naquele mesmo horário e verificou que o fato se repetia por semanas. Isadora tinha efetiva ciência dos abusos perpetrados por Frederico, porém, muito apaixonada por ele, nada fez. Assim, Isadora, sabendo dos abusos cometidos por seu companheiro contra sua filha, deixa de agir para impedi-los.
Nesse caso, é correto afirmar que o crime cometido por
Isadora é
a) omissivo impróprio.
Esse é o
exemplo clássico do instituto jurídico chamado omissão imprópria ou também chamado de crime omissivo impróprio. No
crime omissivo impróprio, o indivíduo não responde pela omissão em si, mas sim pelos
efeitos, pelas
consequências decorrentes da omissão. Além desse conceito, cabe aqui
lembrar também que crime sexual contra
menor de 14 anos é considerado crime hediondo e a constituição federal de
88, em seu art. 5º, diz que responderão pelo crime hediondo os mandantes, os
executores e, quem podendo
evitar, se omitir.
Logo, essa mãe descrita na questão é, notoriamente, garantidora da integridade
sexual da filha. Não tem nenhuma informação na questão que informe a
impossibilidade da mãe agir para evitar o resultado do estupro, preste atenção
nesse detalhe.
Se ela optou
por deixar a filha ser violentada sexualmente para não perder o companheiro ela
incorre em omissão imprópria. Por conta disso, ela deverá responder pelo mesmo
crime que foi imputado ao companheiro, ou seja, ambos serão julgados por
estupro de vulnerável.
Além disso,
vamos fazer um resumo da ópera sobre o crime omissivo impróprio aqui e agora:
Crimes omissivos impróprios ou comissivos por
omissão
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Qual a finalidade do dever
de agir?
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Evitar um resultado. Deve agir com a finalidade de impedir a ocorrência de
determinado evento. Nos crimes comissivos por omissão há, na verdade,
um crime material,
isto é, um crime de resultado.
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Quais são os elementos dos
crimes omissivos impróprios?
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Segundo o art. 13, §
2º, do nosso Código Penal: a) a abstenção da atividade que a norma impõe;
b) a superveniência do resultado típico em decorrência da omissão; c) a existência da situação geradora do dever jurídico de agir (figura do garantidor). |
A mãe deveria evitar o
resultado em qualquer situação?
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Não, ela só deve quando é
possível sua intervenção. É necessário que o sujeito, no crime comissivo por
omissão, tenha a possibilidade
física de agir (tese defendida pela doutrina).
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E se o resultado fosse
inevitável, mesmo ela podendo agir?
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A mãe, como agente garantidora, não responderia pela
omissão por questão lógica. Se não há nexo de causalidade entre a omissão do agente o resultado
da vítima não é justo culpar ele por isso. O crime, se fosse inevitável, ocorreria do
mesmo jeito. Exemplo: A mãe abre a porta de casa e vê o marido com a arma na
mão e o pente de bala todo descarregado no filho, não há o que fazer. Mas
veja que esse caso não se aplica na questão da OAB porque ela não só poderia
como viu reiteradamente (várias vezes) a prática da conduta e não moveu um
dedo por medo de perder a companhia do vagabundo covarde.
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Mas por que a mãe responde
pelo estupro do mesmo jeito que o pai sendo que ela não fez “nada” com a
filha?
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Estupro de vulnerável é
considerado crime hediondo. A própria constituição no seu imenso Art. 5º
deixa claro que no caso de crime dessa natureza a punição é a mesma pra todo
mundo que se enquadre no seguinte conceito: XLIII - a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de
graça ou anistia a prática da tortura , o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles RESPONDENDO OS
MANDANTES, OS EXECUTORES E OS QUE, PODENDO EVITÁ-LOS, SE OMITIREM.
Veja que a mãe se
enquadra na última hipótese.
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Como também
ele é conhecido por comissivo por omissão, uma dica para gravar essa nomenclatura
é trocar o comissivo por COMETIDO. Logo, crimes de crimes de omissão imprópria
são COMETIDOS PELA OMISSÃO. Tanto
quem pratica quanto quem deveria evitar respondem pelo mesmo crime.
b) omissivo próprio.
A questão não tem nada a ver com omissão própria. No caso da
omissão própria, existe uma norma legal expressa exigindo uma determinada
conduta do agente garantidor. Não existe uma lei dizendo que se uma mãe ver
várias vezes sua filha ser estuprada pelo companheiro deve agir, até porque é
desnecessária né? Já existe uma punição pela omissão imprópria. São aqueles em que o próprio tipo penal
descreve uma conduta omissiva (ex.: arts. 135, 244 e 269 do CP). Em
outras palavras: o verbo
nuclear contém um não fazer (non
facere).
Os crimes de omissão própria são considerados crimes de mera conduta, ou seja, basta apenas a omissão para que
o crime esteja configurado. Em outras palavras, não necessita de um
resultado como no caso da nossa questão.
Crimes omissivos próprios
|
O
próprio tipo penal descreve
uma conduta omissiva
|
O verbo do núcleo contém um não fazer. Exemplos: CP
|
Art.
244. Deixar, sem
justa causa, de prover a subsistência do cônjuge, ou de filho menor de 18
(dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente inválido ou maior
de 60 (sessenta) anos, não lhes proporcionando os recursos necessários ou
faltando ao pagamento de pensão alimentícia judicialmente acordada, fixada ou
majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente,
gravemente enfermo: Pena - detenção, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa.
|
Art.
135 - Deixar de
prestar assistência, quando possível fazê-lo sem risco pessoal, à criança
abandonada ou extraviada, ou à pessoa inválida ou ferida, ao desamparo ou em
grave e iminente perigo; ou não pedir, nesses casos, o socorro da autoridade
pública: Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
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Art.
269 - Deixar o
médico de denunciar à autoridade pública doença cuja notificação é
compulsória:
Pena
- detenção, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
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Se
ligou? O próprio núcleo do tipo descreve a conduta. É uma previsão expressa e
basta apenas a omissão pura e simples do agente para que o crime se consume.
Isso é omissão PRÓPRIA.
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Basta apenas a omissão (deixar de fazer alguma coisa descrita na lei) para que o crime esteja
configurado
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c) comissivo.
Esse aqui não precisamos de muito esforço para explicar. Crime comissivo é aquele que
ocorre por meio de uma ação. Você pode utilizar como exemplo qualquer
crime que venha a sua mente, desde que ele ocorra por um ato positivo do
agente. Pode ser um homicídio, roubo, latrocínio, sequestro... Em todos eles o
agente de fato realiza pratica,
exerce uma determinada conduta em busca de um resultado. Definitivamente
não tem nada a ver com omissão, uma vez que é justamente o contrário.
d) omissivo por comissão.
O instituto do crime omissivo por comissão surgiu da tese de
um famoso jurista alemão chamado (não, não é Claus Roxin) Günther Jakobs. Ele é
mais conhecido por outra famosa tese que tenho certeza que você já ouviu falar:
O Direito penal do inimigo. Em breve falarei disso aqui, é uma tese bastante
interessante!
Mas nosso foco por enquanto é outro. Ele inverteu a regra dos
omissivos impróprios. Aqui, o
agente comete a omissão através de uma ação, sim, mantenha o controle
para não perder no assunto! Nos omissivos impróprios o agente comete o crime
por omissão, nos crimes omissivos por comissão o agente é omisso praticando uma
ação. O criador dessa teoria pensou
assim: “Eu posso me omitir através de uma ação”. No
caso o agente responde por crime comissivo, mas praticando uma ação. Muito
louco, né não? Vamos exemplificar para ficar mais claro ou menos confuso:
O agente, pessoa comum (não é garantidor), vai omitir a prestação do socorro
através de uma ação. Como ele faz isso? É o único caso: Quando ele retira, por
meio de uma ação, o meio de salvamento que se encontrava disponível para a
pessoa que estava em perigo. O cara estava num barco, cai na água, alguém vai e joga a boia, a pessoa está
tentando alcançar a boia no mar... Ai eu que joguei a boia vou até o capitão
pedir que ele pare o barco e você vê a cena. O que você tem que fazer? Isso
mesmo, ajudar porque senão é omissão de socorro (omissão próprio). Mas, ao
invés de prestar o socorro, você vai e puxa a boia que estava prestes a ser
alcançada pela pessoa que estava se afogando. Note que a boia não pode estar
nas mãos do cara porque senão é um crime de ação propriamente dito (homicídio
por ação). No nosso caso, o meio de salvamento ainda não está com ele, mas está
disponível!
Então, você omite o seu socorro, mas não de braços cruzados,
mas sim agindo, retirando o meio de salvamento. Veja que é um crime omissivo
cometido por ação. Fico claro agora? É isso ai! Tese muito interessante, não?
A importância prática é a seguinte: A partir do momento em
que você que não é agente garantidor se omite da conduta praticando uma ação,
como no caso de ter puxado a boia, você acabou incrementando o risco da conduta
acontecer (a pessoa morrer afogada). Logo, de acordo com o Art. 13º, § 2º
alínea C do CP (c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrência do resultado), você passa a se tornar garantidor! Tcharam! Percebeu a
malandragem do alemão? No bom sentido, claro. Ao invés de responder pela
omissão de socorro, você responderá como agente garantidor pelo resultado, ou
seja, homicídio doloso!
Bom, o post ficou um pouco grandinho. Por isso, não colocarei
outras questões da prova de penal do XIV exame de ordem para não embaralhar o
que você leu aqui e também para o post não ficar cansativo. Então te espero no
próximo post! Valeu! Bons estudos.
21 comentários
Write comentáriosMuito bom, Henrique!
ReplyExcelente explicação
ReplyPublicação esclarecedora.
ReplyObrigado, AFRF! :) Farei mais dessas em breve.
ReplyExcelente ....
ReplyExcelente ....
ReplyExcelente ....
ReplyExcelente!! Obrigada!
ReplyOtimoooo
ReplyApesar de alguns erros de português, a leitura foi dinâmica, divertida e extremamente útil! Parabéns!
ReplyGosto muito desse tipo de leitura, sou curiosa pois minha área é da Educação, porém é sempre bom o conhecimento jurídico, nunca sabemos quando precisaremos usar.
ReplyCom certeza, Paula. Obrigado pelo comentário e pela visita! Estou às ordens para eventuais dúvidas, um abraço!
ReplyÓtimo!
ReplyNossa cara, me ajudou muito agora. Obrigadao !!!
ReplyNossa cara, me ajudou muito agora. Obrigadao !!!
ReplyOlá, que bom que o post foi útil para você. Obrigado pela visita e pelo comentário. Um abraço!
ReplyExcelente!!!!!obrigada
ReplyExcelente!!!!!obrigada
Replyotima explicacão
ReplyMuito obrigado. Volte sempre. Abraço.
ReplyExcelente explicação!
ReplyRegras dos comentários
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